Vous envisagez de mettre en place un système d'envoi de SMS pour votre équipe d'acquisition de talents ? Si c'est le cas, vous avez probablement des questions et des préoccupations valables concernant la conformité et la loi.

La loi spécifique qui traite des SMS est la loi de 1991 sur la protection des consommateurs par téléphone (Telephone Consumer Protection Act - TCPA). Voici ce qu'elle dit à propos des textos :

" La TCPA restreint les sollicitations téléphoniques (c'est-à-dire le télémarketing) et l'utilisation d'équipements téléphoniques automatisés. La TCPA limite l'utilisation des systèmes de composition automatique, des messages vocaux artificiels ou préenregistrés, des SMS et des télécopieurs. Elle spécifie également plusieurs exigences techniques pour les télécopieurs, les composeurs automatiques et les systèmes de messagerie vocale - principalement des dispositions exigeant que les informations d'identification et de contact de l'entité utilisant le dispositif soient contenues dans le message".

Voyons donc ce que la TCPA restreint par définition.

La TCPA restreint les sollicitations téléphoniques (c'est-à-dire le "télémarketing")..."

Alors, la question est la suivante – Est-ce que texter un candidat à propos d'une offre d'emploi pertinente est considéré comme du 'télémarketing' ?

Nous présentons ci-dessous plusieurs décisions de justice spécifiques qui apportent un éclairage supplémentaire.

Uber a été accusé d'avoir violé la TCPA en envoyant des publicités par SMS sans "consentement écrit exprès préalable".

Le SMS disait : "Vous êtes invité à conduire Uber. Pas d'horaire. Pas de patron. Inscrivez-vous maintenant et recevez un bonus de 500 $".

Uber a affirmé qu'il n'envoyait pas de publicités, mais des offres d'emploi, qui ne nécessitent pas de consentement écrit. Dans cette affaire, dissoute en juillet 2015, les autorités américaines ont fait preuve d'une grande prudence. Le juge du tribunal de district Jon Tigar a statué qu'"Uber est avant tout une entreprise de transport qui fournit des services de course, et non une entreprise technologique", et que leurs messages textuels constituaient "une tentative de recrutement de chauffeurs afin que ces chauffeurs potentiels puissent fournir des services aux usagers".

Qu'en est-il de ceux qui remplissent une demande de chauffeur Uber et ont donné leur numéro de portable ?Pourraient-ils déposer une réclamation ?Le juge Tigar a dit que cela suffisait à démontrer le consentement, même selon les annonces précédentes de la FCC.

La dernière ordonnance de la FCC, publiée le 10 juillet 2015, a clarifié qu'il n'existe pas de méthode spécifique par laquelle un appelant doit obtenir un consentement exprès préalable, seulement que le consentement doit être exprès et non implicite ou présumé. Le consentement exprès peut être démontré lorsque la personne appelée donne son numéro de téléphone portable à la personne initiant l'appel "sans instructions contraires". Pour les raisons susmentionnées, le tribunal est d'accord avec Uber que tout plaignant ayant fourni son numéro de téléphone dans le cadre du processus de candidature Uber a consenti à recevoir des textos d'Uber concernant le fait de devenir chauffeur Uber.

Le juge affirme ici que si un candidat fournit son numéro de téléphone dans le cadre d'une procédure de candidature, il consent à recevoir des messages textuels de la part de cette entreprise.

Dans une affaire de 2016 impliquant Kale Realty, Payton v. Kale Realty, LLC, Affaire n°. 13 C 8002 (N.D.) Ill.), le tribunal a statué que le "recrutement" n'est pas spécifiquement couvert en tant que publicité par la TCPA.

Dans ce cas, Kale Realty, une agence immobilière, a envoyé le SMS suivant à un ancien associé :

“Kale Realty nommé parmi les 100 meilleurs endroits où travailler en 2013 par Tribune — Nous payons 100% sur les ventes — répondez ou visitez http://joinkale.com pour en savoir plus ! Répondez 69 pour vous désabonner.”pour en savoir plus ! Réponds 69 pour te désabonner.

Le tribunal a décidé que le message n'était pas du télémarketing ou de la publicité, avec l'intention de vendre un bien ou un service, tel que défini par la loi.Voir 47 C.F.R. § 64.1200(f)(1) (définissant la "publicité" comme "tout matériel annonçant la disponibilité commerciale ou la qualité d'un bien, d'une marchandise ou d'un service") et § 64.1200(f)(12) (définissant le "télémarketing" comme "le lancement d'un appel ou d'un message téléphonique dans le but d'encourager l'achat ou la location d'un bien, d'une marchandise ou d'un service, ou l'investissement dans un tel bien, une telle marchandise ou un tel service").

En d'autres termes, si un candidat publie son numéro de téléphone portable sur un site d'emploi, un profil public ou une page de média social, le fait de lui envoyer un SMS au sujet d'un emploi pertinent n'est pas considéré comme du "télémarketing".

En outre, si un candidat postule à un emploi et indique son numéro de téléphone portable dans sa candidature, le fait qu'un recruteur le contacte par SMS n'est pas considéré comme du "télémarketing".

Sur la base du libellé de la TCPA et de la jurisprudence décrite ci-dessus, les activités de recrutement ne relèvent pas de la catégorie du "télémarketing" telle que définie par la TCPA, pour autant qu'un candidat fasse l'une des choses suivantes :

C'est important de respecter les directives légales – mais c'est aussi très important d'être attentionné et réfléchi en communiquant avec les candidats.Même si vous êtes en conformité avec la TCPA, si votre communication semble être du spam et non personnalisée, vous avez plus de chances d'être signalé comme spam et d'être filtré par les opérateurs téléphoniques. Parlez donc comme un humain et traitez les candidats avec le respect qu'ils méritent.

Si vous avez du mal à vous y retrouver dans la législation TCPA, nous vous recommandons de consulter votre conseiller juridique. Nous sommes là pour offrir un soutien supplémentaire si nécessaire.